⭐ ⭐ ⭐ ⭐ ⭐ Всем привет, если еще не знакомы с нашими материалами, то они отличаются сжатостью и только необходимой информацией, поэтому всегда можно быстро разобраться в любом вопросе. Сегодня раскроем такую тему как — Возврат Вознаграждения За Выдачу Банковской Гарантии При Отказе Участия В Конкурсе. Скорее всего Вы думаете, что это сложно и непонятно, но мы расскажем это простым языком, так чтобы у Вас не осталось дополнительных вопросов. Но если у Вас все же есть недопонимание изложенного материала, то наш дежурный юрист проконсультирует Вас любым, удобным способом.
В то же время в рассматриваемой ситуации банковская гарантия предоставляется организации на период 6 месяцев, и комиссию, уплаченную в связи с получением гарантии, в целях налогообложения необходимо учитывать равномерно.
В случае, если после уплаты комиссии по банковской гарантии по тем или иным причинам не произойдет заключения контракта, с нашей точки зрения, сумму уплаченной комиссии можно учесть во внереализационных расходах по пп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ, как другие обоснованные расходы.
Налог на прибыль
Принимая во внимание мнение финансового ведомства, полагаем, что в случае, если комиссия по банковской гарантии оплачена разовым платежом, но при этом срок действия гарантии установлен как 6 месяцев, расходы по уплате комиссии организация вправе признавать в бухгалтерском учете равномерно (ежемесячно, ежеквартально) в течение срока действия банковской гарантии. При этом сумма комиссии предварительно учитывается на счете 97 “Расходы будущих периодов”.
Блокировка суммы в размере обеспечения заявки (заявка отклонялась 3 раза) — такая ситуация тоже возможна. Так, если за один квартал на одной ЭТП участника 3 раза отклонили по вторым частям, то рассматриваемые средства ему не вернут (ч. 27 ст. 44). В этом случае у поставщика есть 30 дней для обжалования решения заказчика. После истечения этого срока банк по информации от ЭТП перечисляет в бюджет деньги, которые были заблокированы на спецсчете.
Добавим, что после внесения записи об участнике в реестр недобросовестных поставщиков закон дает оператору ЭТП 1 рабочий день, чтобы известить банк об уклонении такого участника от заключения контракта и о размере заблокированных средств.
Когда деньги не возвращают
А в какие сроки возвращать обеспечение заявки по 44-ФЗ, если закупка электронная? Здесь у оператора ЭТП есть 1 рабочий день на разблокировку средств на спецсчете и 1 час, чтобы оповестить об этом уполномоченный банк.
- для заключения государственных контрактов,
- при выполнении государственных заказов,
- для участия в тендерах, торгах, конкурсах,
- и т.п.
Согласно п.2 ст.369 ГК РФ, за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.
Бухгалтерский и налоговый учет банковских гарантий у принципала
Обобщая вышесказанное, в случае получения гарантии для обеспечения обязательств по оплате ТМЦ, ОС и прочих активов, компании самостоятельно выбирают способ включения расходов на вознаграждение гарантов в целях налогового учета и закрепляют этот способ в учетной политике.
Бухгалтерский учет вознаграждения гаранту
- Дебетсчета 91.2 «Прочие расходы»Кредитсчета 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами» — отражена сумма вознаграждения гаранту, не включенная в фактическую стоимость актива.
Ситуация 2:Банковская гарантия полученадля обеспечения исполнения долговых обязательств (займов, кредитов и пр.).
- Устав организации.
- СНИЛС и паспорта всех учредителей (кто-то запрашивает только страницы с фото и пропиской, кому-то нужны все страницы).
- Решения о назначении руководителя.
- документ, подтверждающий право на занимаемое помещение (Собственность, договор аренды).
- Договор аренды.
- Выписку со счета.
- Бухбаланс и отчет о прибылях и убытках (годовой с квитанциями о вводе или квартальный).
- Налоговые декларации с отметками о принятии.
Банковская гарантия: сложные вопросы использования
По нашим наблюдениям в сервисе Контур.Спектр, большинство поставщиков определяют срок банковской гарантии неверно — например, не учитывая дополнительный месяц.
Что нового с 1 июля 2023?
- Отрицательная отчетность по году. Если по завершенному году отчетность передавалась в налоговую с убытками, то получить гарантию в банке вряд ли получится, если банк запрашивает годовую отчетность. Например, ПримСоцБанк смотрит только на налоговую декларацию (условие действует на момент публикации статьи).
- Некорректно сформированная отчетность. Если при проверке не сойдутся значения показателей, которые по правилам ведения бухучета должны сходиться, банк сделает запрос на корректировку. Потребуется время, чтобы изменить отчетность и провести корректировку в налоговой. Возникает риск не уложиться в сроки подписания контракта. Так что, если организация собирается принимать участие в госзаказе, стоит более тщательно вести бухгалтерский учет.
На практике возможна ситуация, когда конечная стоимость услуги за предоставление независимой гарантии на момент подписания договора об оказании такой услуги не может быть определена. Например, условиями договора предусмотрен пересчет (возврат) суммы вознаграждения. В таком случае специалисты финансового ведомства считают, что суммы полученного вознаграждения нужно рассматривать как аванс и включать их в доходы по мере признания выручки от оказания услуги.
Отметим, что в отношении учета в целях исчисления налога на прибыль полученного вознаграждения за выданное поручительство существует точка зрения, согласно которой такое вознаграждение учитывается у поручителя в составе внереализационных доходов в порядке, установленном подп. 3 п. 4 ст. 271 НК РФ (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2023 № 15АП‑5166/2023). А поскольку, как уже было указано выше, к независимой гарантии могут применяться правила о договоре поручительства, этот подход применим и к вознаграждению за выдачу независимой гарантии.
Мнение Минфина
Понятие независимой гарантии было введено в Гражданский кодекс Федеральным законом от 08.03.2023 № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации», который вступил в силу 1 июня 2023 г. Ранее в гражданском законодательстве применялась только банковская гарантия (п. 1 ст. 368 ГК РФ в редакции, действовавшей до 1 июня 2023 г.). В настоящее время банковская гарантия является разновидностью независимой гарантии (п. 3 ст. 368 ГК РФ).
Банки выдают гарантию в срок от трех дней до трех недель. Добавим, что сократить время получения гарантии можно, если направлять банку документы не по почте, а в электронном виде, заверив их квалифицированной электронной подписью.
Лимит банковской гарантии — это сумма будущей гарантии, заранее одобренная банком для выдачи клиенту. Лимит позволяет поставщику еще до начала торгов узнать, получит ли он гарантию в случае победы. К тому же лимит дает возможность победителю сократить сроки на получение гарантии.
Когда банк выдаст гарантию
Хорошие шансы есть и у того, кто сначала открыл счет в банке, а затем обратился к нему за гарантией. Поэтому опытные участники госзакупок прежде всего просят гарантию у банков, в которых обслуживаются. Практика показывает, что в «своих» банках оформление гарантии нередко проходит по упрощенному сценарию. В частности, для финансового анализа достаточно квартальной бухгалтерской отчетности.
В соответствии с п.1 ст. 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.
Возврат Вознаграждения За Выдачу Банковской Гарантии При Отказе Участия В Конкурсе
Независимые гарантии вправе выдавать как кредитные организации, так и коммерческие организации.
Из условий задачи следует, что гарантия была выдана для участия в конкурсе на получение государственного заказа, т.е. заказа в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.
Мы делаем сложные дела простыми. Опыт адвокатов более 8 лет. 96% успешных дел!
Следовательно, предоставление банковской гарантии являлось обязательным условием для участия в конкурсе
Пунктом 1 ст. 252 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что для целей исчисления налоговой базы по налогу на прибыль налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 Кодекса). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.
Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.
2.1.3. Целью оспаривания сделок в деле о банкротстве является возврат в конкурсную массу имущества и (или) денежных средств
Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.11.2023 N Ф04-12378/2023 по делу N А27-3794/2023
Исковые требования: Конкурсный управляющий ЗАО СК «Южкузбасстрой» обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительной сделки по исполнению Акционерным коммерческим банком «Новокузнецкий муниципальный банк» открытым акционерным обществом обязательств по выданной банковской гарантии от 12.02.2023 путем перечисления 23.12.2023 на корреспондентский счет Банка «Развитие-Столица» применении последствий недействительности сделки в виде обязания ответчика возвратить в конкурсную массу должника денежные средства.
Решения судов: Определение суда от 09.07.2023 по делу N А27-3794/2023
Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2023 N 07АП-7881/2023, 07АП-7881/14(33) по делу N А27-3794/2023
Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.11.2023 N Ф04-12378/2023 по делу N А27-3794/2023
Позиция суда: Последствием исполнения гарантом требования бенефициара является переход к нему в соответствии с пунктом 1 статьи 379 Гражданского кодекса Российской Федерации и условиями банковской гарантии права требования исполнения принципалом обеспеченного банковской гарантией обязательства.
Замена кредитора в обязательстве не влияет на состав и размер этого обязательства, не ухудшает каким-либо образом имущественного положения должника и (или) других кредиторов.
Доводы заявителя о совершении оспариваемой сделки за счет должника основаны на ошибочном толковании норм права и подлежат отклонению.
Обзор судебной практики, возникающий при заключении, исполнении и расторжении договора независимой гарантии
2.1.4. Противоречия между пунктами банковской гарантии отсутствуют
Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 29.10.2023 по делу N А56-708/2023
Исковые требования: Комитет по строительству Правительства Санкт-Петербурга обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 29.09.2023 по делу N 44-1875/14 и предписания от 29.09.2023 в отношении признания банковской гарантии не действительной.
Решения судов: Решение суда первой инстанции от 25.02.2023 по делу N А56-708/2023
Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2023 N 13АП-10091/2023 по делу N А56-708/2023
Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 29.10.2023 по делу N А56-708/2023
Позиция суда: В силу ч.4 ст.45 Федерального закона от 05.04.2023 N 44-ФЗ запрещается включение в условия банковской гарантии требования о представлении заказчиком гаранту судебных актов, подтверждающих неисполнение принципалом обязательств, обеспечиваемых банковской гарантией. В данном случае такое условие в спорной банковской гарантии не содержится и противоречия между указанными пунктами банковской гарантии отсутствуют.
Постановлением N 1005 установлен исчерпывающий перечень документов, представляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии. Судами обоснованно отклонен довод о том, что в спорной гарантии расширен перечень документов, представляемых заказчиком банку — в пункте 2 гарантии указаны, в том числе, документы, подтверждающие невыполнение принципалом обязательств перед бенефициаром. В данном случае в этом пункте не возлагается на бенефициара обязанность по представлению дополнительных документов, а лишь указывается, что такие документы могут быть представлены, что не противоречит пункту 2 статьи 45 Закона N 44-ФЗ и Постановлению N 1005.
Выдача банковской гарантии направлена на добросовестное исполнение принципалом условий сделки, которое невозможно без надлежащего исполнения бенефициаром своих обязательств по сделке (в данном случае по государственному контракту), что не противоречит ГК РФ и Закону N 44-ФЗ.
2.1.3. Целью оспаривания сделок в деле о банкротстве является возврат в конкурсную массу имущества и (или) денежных средств
2.1.1. Выдавая и принимая гарантию, гарант и бенефициар действуют своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих гражданских прав и обязанностей
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 14.07.2023 N Ф09-4005/15 по делу N А50-14732/2023.
Определением Верховного Суда РФ от 30.09.2023 N 309-ЭС15-12066 отказано в передаче дела N А50-14732/2023 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного постановления.
Исковые требования: Общество «УНИИКМ» обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском к обществу «Газпромбанк» о взыскании 90000000 руб. по банковской гарантии от 13.01.2023 N 3214-021-БГ.
Встречное исковое требование: Общество «Газпромбанк» обратилось в Арбитражный суд Пермского края со встречным иском к обществу «УНИИКМ» о признании банковской гарантии от 13.01.2023 N 3214-021-БГ недействительной.
Решения судов: Решение суда от 30.01.2023 по делу N А50-14732/2023
Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2023 по делу N А50-14732/2023
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 14.07.2023 N Ф09-4005/15 по делу N А50-14732/2023
Определение Верховного Суда РФ от 30.09.2023 N 309-ЭС15-12066
Позиция суда: Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (ст.370 Гражданского кодекса Российской).
По смыслу данной нормы права, банковская гарантия является самостоятельным обязательством, независимым от договора, в обеспечение которого она выдана, поэтому основаниями к отказу в удовлетворении требования бенефициара могут служить исключительно обстоятельства, связанные с несоблюдением условий самой гарантии.
При этом суды, рассматривая споры по банковским гарантиям, не вправе оценивать действительность соответствующих сделок только с точки зрения наличия или отсутствия у них обеспечительной функции, так как, выдавая и принимая гарантию, гарант и бенефициар действуют своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих гражданских прав и обязанностей (п.2 ст.1, ст.156, ст.421 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Банк является субъектом, осуществляющим профессиональную деятельность на финансовом рынке, толкование условий банковской гарантии должно осуществляться в пользу бенефициара в целях сохранения обеспечения обязательства.
- Гарантии финансовой организации не связаны с тем, как складываются отношения между заказчиком и исполнителем (данный закон работает, в том случае, нет указания на ссылку к договору).
- Финансовая организация имеет полное право для отзыва документа, если в договоре предусмотрена такая возможность.
При обнаружении ошибок в оформлении может быть выполнен возврат банковской гарантии. Заказчик при любых обстоятельствах имеет право на возмещение компенсации по контракту, если исполнитель не выполнил обязательства.
Возврат банковской гарантии: основные факторы влияния
Для обеспечения выполнения взятых на себя обязательств поставщиком, служит банковская гарантия. Она представляет собой письменный договор между поставщиком услуг и банком. Этот документ направлен на выплату компенсации заказчику, в том случае если исполнитель не выполнил обязательства, которые он по договору взял на себя. Однако в отдельных ситуациях при несоблюдении основных условий возможен возврат банковской гарантии.
Данная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС РФ (в дальнейшем — Президиум ВАС РФ) от 02.10.2023 №6040/12 по делу №А40-63658/11-25-407: из закрепленного пунктом «b» статьи 2 Унифицированных правил для гарантий по первому требованию 1992 года (публикация Международной торговой палаты 1992 года №458) и статьи 370 ГК РФ принципа независимости банковской гарантии, а также положений пункта 2 статьи 376 Гражданского кодекса Российской Федерации (в дальнейшем — ГК РФ), обязывающих гаранта удовлетворить предъявленное к нему бенефициаром повторное требование даже в случае, когда ему стало известно, что основное обязательство полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, следует, что заявленные банком возражения, основанные на оценке обстоятельств исполнения основного обязательства, не могут рассматриваться в качестве должного основания к отказу в платеже.
Особенности обращения взыскания заказчиком на банковскую гарантию, представленную подрядчиком
3. Если гарант по требованию бенефициара уплатил сумму неустойки за просрочку исполнения основного обязательства, допущенного принципалом, то последний вправе ставить вопрос о снижении пени путем предъявления самостоятельного требования о неосновательном обогащении.
Неосновательное обогащение- Выводы:
В третьем споре гарант по первому письменному требованию бенефициара обязался уплатить любую денежную сумму, включая, но не ограничиваясь, любые штрафы, неустойки и пени, предусмотренные в пункте 14 договора поставки. При этом никакие возражения принципала, касающиеся его обязательств по договору, не будут приниматься гарантом во внимание.
